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章程设计

仅在公司章程上写法定代表人姓名，不能达到变更法定代表人需要代表三分之二以上表决权的股东同意的效果

作者：唐庆林、李姝、张德荣（北京云庭律师事务所）

阅读提示：实践中，一些公司的大股东、实际控制人为了牢牢控制法定代表人的位置，在公司章程中直接记载法定代表人的姓名。 这样一来，更换法定代表人就改变了公司章程，自然需要三分之二通过。 但是这个招数真的有用吗？ 为防止融资股权稀释后法定代表人的职位落入他人之手，希望法定代表人的任免须经三分之二以上股东同意。 什么是正确的方法？ 本文将揭晓答案。

宪法文本研究

1、法定代表人为公司董事长XXX。 变更法定代表人需经股东大会代表三分之二以上表决权的股东批准，并修改公司章程。

2、法定代表人为公司董事长，董事长由公司全体董事过半数选举产生。

公司法相关规定

《公司法》

第十三条 根据公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任董事，并依法登记。 变更应登记变更。 第四十二条 股东在股东大会会议上应当按照其出资比例行使表决权； 但是，公司章程另有规定的除外。 第四十三条 股东大会的议事方式和表决程序，除本法另有规定外，由公司章程规定。 股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 第四十四条 董事会设董事长一人，可以设副董事长。 董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 第四十六条 董事会对股东大会负责，行使下列职权：…… （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，决定聘任或者解聘公司经理公司副经理、财务负责人及其报酬按经理提名； 第五十条 股东人数较少或者规模较小的，可以设执行董事，不设董事会。 执行董事可以兼任公司经理。 执行董事的职权由公司章程规定。 第一百零九条董事会设董事长一人，可以设副董事长。 董事长、副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。

律师点评

一、法定代表人任免的三种方式

《公司法》第十三条规定：根据公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任董事，并依法登记。 变更应登记变更。 可见，法定代表人需要由董事长、执行董事或经理担任。 上述三个职位因公司与公司不同，可由股东大会或董事会选举产生。

1、在公司章程规定法定代表人为执行董事的情况下，由于执行董事由股东大会选举产生，此时由股东大会选举或罢免。

2、公司章程规定由董事长担任董事长的，公司法规定公司董事长的产生办法由公司章程规定。 此时，可由董事会任免，也可由股东大会任免。 在其他方面，如公司章程规定，出资最多的股东有权指定董事长； 对于股份公司，董事长由董事会全体董事的半数以上选举产生，此时由董事会任免。

3、公司章程规定公司经理为不设董事会的有限公司的执行董事的变更企业股东，执行董事可以兼任总经理。 股份公司的经理由董事会任免，在这种情况下，公司经理由董事会任免。

2、公司章程只写法定代表人姓名，不能达到变更法定代表人需要代表三分之二以上表决权的股东同意的效果

从立法的初衷看，只有对公司经营有特别重大影响的事项，才需要代表三分之二以上表决权的股东通过。 公司章程虽载有一项，但法定代表人姓名变更仅在公司章程中体现为变更备案，形式多于实质。 公司内部治理中由谁担任法定代表人，应当由股东大会或者董事会决定，只要不违反法律法规的禁止性规定，应当视为有效。 从公司治理效率的原则出发，如果公司章程中记载的很多事项的修改和变更必须经过代表三分之二以上表决权的股东批准，大股东的权利就会受到小股东的限制. 如无特殊约定，则违反既定资本多数原则。

协会章程设计建议

第一，法定代表人具有对外代表公司的能力变更企业股东，是公司控制权争夺的关键阵地，是公司控制权争夺战的关键阵地和战场。 法定代表人以公司名义签订合同，即使公司不在合同上盖章，合同对公司仍然有效。 因此，法定代表人的对外效力等同于公章的效力，这一点非常重要。 大股东应指定自己的人员担任法定代表人，不得轻易让与。

二是在公司经营过程中，大股东经常需要融资，导致股权摊薄。 为防止日后法定代表人之位落入他人之手，应提高更换法定代表人的表决权比例。

第三，在公司章程中仅仅写法定代表人姓名是不够的。 即使在公司章程中白纸黑字地写明了法定代表人的姓名，日后更换法定代表人也不构成对公司章程的修改，不构成对公司章程的有效决议。本次股东大会及更换法定代表人的表决权无需股东大会三分之二以上持有上述表决权的股东通过。 只有在公司章程中明确规定“任免法定代表人须经三分之二以上代表三分之二以上的股东同意”，才能产生任免法定代表人的效力。以三分之二以上的多数票获得代表。