法定代表人变更登记_变更法定代表人的程序

简介：以名义担任法定代表人，如有证据（如双方签署的《解除劳动合同协议书》、公司出具的《确认书》、法定代表人的微信记录等）双方就工商变更等进行的沟通）证明其未实际参与公司经营管理，任期届满后，如公司同意本人辞职并辞去相关职务，如公司延期办理，本人可以请求法院责令公司办理变更手续，本人有权请求公司股东协助。

参考：

广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初32783号

一、基本情况：

2015年10月16日，（以下简称“Z公司”）成立，原法定代表人、执行董事、总经理为健。

2016年7月19日，为配合Z公司办理基金管理人登记申报工作，刘某应Z公司要求，担任Z公司“名义”法定代表人、执行董事、总经理，并双方签订了《劳动合同》。 但刘某并未参与Z公司的经营管理，也未实际就职、领取报酬、缴纳社保。

2016年9月30日，刘某与公司签订《解除劳动合同协议书》，确认双方签订的《劳动合同》未实际履行，双方约定于2016年9月30日，对方不承担赔偿责任，公司确认《劳动合同》解除后，刘某无需履行竞业限制义务。

2017年，公司向刘某出具《确认书》，承诺在3个月内为刘某完成工商变更登记手续，并注销刘某职务及其他职务的登记事项。 但事实上，该公司并未办理相关工商变更登记。

公司股东为“（持股9%）、（持股51%）、杨健（持股40%）”等三名股东。

为维权，刘某将公司及三名股东列为共同被告，以“请求变更公司登记纠纷”为由向法院提起诉讼，请求法院判决公司配合变更。工商登记、三股东有义务协助等。

二、判决结果及判决理由

原告主张：

1、确认原告自2016年10月1日起不再担任被告Z公司的法定代表人、执行董事、总经理；

2、责令被告Z公司立即注销原告在市场监督管理部门的法定代表人、执行董事、总经理登记事项；

三、责令被告人杨健协助被告人Z公司履行上述义务；

4、本案全部诉讼费用由四被告共同承担。

试用情况：

四被告均未应诉，自行辩护，未提交证据。

一审判决：

1、被告应当自本判决生效之日起20日内到深圳市市场监督管理局注销原告刘某执行董事、法定代表人、总经理的登记事项；

2、被告人杨健协助被告人履行上述义务；

三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。

一审判决理由：

本院认为，企业法人本质上是法律虚拟人，其对外民事活动主要通过其法定代表人进行，需要法定代表人与其所代表的公司之间存在实质联系，主要体现在法定代表人必须参与公司的管理。 根据《中华人民共和国公司法》第十三条和公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理行事。 在这种情况下，Z公司章程第二十五条规定执行董事为。 根据Z公司与原告签订的《解除劳动合同协议书》及Z公司出具的《确认书》，原告并未实际参与公司经营管理，不可能也不应成为公司的法定代表人。 同时，根据Z公司章程，董事、执行董事、经理的任期为三年。 原告于2016年7月19日就职，截至提起本诉讼时，其任期已届满。 经确认原告于2016年9月30日后不再任职，且原告任期届满后，Z公司未选举或更换执行董事及法定代表人，明显背离《公司法》第十三条。 《中华人民共和国公司法》的立法宗旨。 综上，原告主张Z公司在工商登记机关办理执行董事、法定代表人身份变更手续具有事实和法律依据，本院予以支持。 由于公司章程规定公司经理由执行董事任免，原告经理的职务也应免除。 根据Z公司章程，执行董事由股东选举和更换，被告人杨健应协助Z公司办理相关变更登记手续。 至于Z公司的执行董事、法定代表人和总经理由刘某更换谁，属于Z公司内部治理事项。 需要指出的是法定代表人变更登记，在法院判决删除原告刘某执行董事、法定代表人、总经理登记事项的案件中，如果Z公司不及时更新人选，其登记事项将不符合《公司登记管理办法》，可能存在被吊销营业执照的风险，Z公司及其现有股东应认真对待，慎重处理。

《中华人民共和国公司法》第四十五条第二款规定，董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职，董事会成员不足法定人数的，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定履行职责。 据此，原告执行董事的职务不因任期届满而自动解除。 虽然《解除劳动合同协议书》约定原告自2016年10月1日起不再担任Z公司执行董事、法定代表人和总经理，但原告确认其劳动关系的诉讼并未属于人民法院审理的A类确认诉讼。 综上，原告请求确认自2016年10月1日起不再担任Z公司法定代表人、执行董事、总经理职务的请求缺乏依据，本院不予支持。

三、简要分析

1. 以名义担任法定代表人，如有证据（如双方签署的《解除劳动合同协议书》、公司出具的《确认书》、法定代表人的微信记录等）双方就工商变更等进行的沟通）证明本人未实际参与公司经营管理，任期届满后，如公司同意本人辞职并辞去相关职务，如公司延期办理，本人可以请求法院责令公司办理变更手续，本人有权请求公司股东协助。

2、在此类诉讼中法定代表人变更登记，法院主要依据《公司法》和公司章程的规定作出判决。 公司章程的以下条款非常重要，例如：

（一）法定代表人、执行董事、经理任期是否届满？

（二）法定代表人、执行董事任期届满后，公司是否未选举或更换法定代表人？

(3) 执行董事的选举和更换是否由股东进行？

如以上三点均得到肯定答复，公司有义务配合法定代表人、执行董事、经理的相关免职登记，股东有义务配合。

3、根据《公司法》的规定，董事任期届满辞职，原董事仍履行董事职责，直至改选的董事就职，即高管职务董事不会因任期届满而自动被免职——即虽然法院可以判决撤销执行董事的登记，但原执行董事仍可继续履行董事职责，除非公司选举新的执行董事。

规定：

《中华人民共和国公司法》（2018年修正）

第十三条 根据公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任董事，并依法登记。 变更应登记变更。

第四十五条 董事的任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。 董事任期届满，可以连选连任。

董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员不足法定人数的，由原任董事在改选的董事就任前，仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定履行董事职责。

【注：本文案例为裁判文书网公开案例】

作者简介：黄维生律师，深圳执业律师，擅长民商事纠纷（股权纠纷、公司法纠纷）、劳动保障法、刑事辩护、婚姻家事纠纷（如有疑问或建议） ，请直接在评论区留言或私信我们，我们会尽快回复）。